Perguntas frequentes sobre o visto H-1B

Empregadores que buscam contratar estrangeiros não imigrantes como trabalhadores em ocupações especializadas ou como modelos de moda de mérito e habilidade distintos precisam solicitar o visto não imigrante H-1B em nome dos empregados estrangeiros.

Não. O status H-1B exige um empregador patrocinador nos EUA; uma pessoa não pode obter o status por conta própria.

“Ocupação especializada” é definida como “uma ocupação que exige

1. a aplicação teórica e prática de um conjunto de conhecimentos altamente especializados e
2. a obtenção de um diploma de bacharelado ou superior na especialidade específica (ou equivalente) como requisito mínimo para ingresso na ocupação nos Estados Unidos.

Os fatores mais importantes analisados pela USCIS são:

1. um diploma de bacharelado ou superior em uma área específica é o requisito mínimo para ingresso;
2. o requisito de diploma é aceito em todo o setor em posições equivalentes entre empresas semelhantes;
3. na ausência dessa aceitação, o empregador pode demonstrar que a função específica é tão complexa ou única que exige um diploma;
4. o requisito normal do empregador para a função é um diploma (ou seja, outras pessoas que ocupam posições equivalentes têm diploma ou os ocupantes anteriores da função tinham diploma);
5. a complexidade das atribuições específicas do cargo geralmente está associada à obtenção de um diploma e
6. o nível de responsabilidade e autoridade envolvido na função geralmente está associado à condição profissional.

O USCIS tem se baseado cada vez mais no fator de tamanho para determinar se uma função se qualifica como uma ocupação especializada. Diante dessa tendência, pequenos empregadores precisarão apresentar um caso particularmente robusto de que precisam de um trabalhador de ocupação especializada, por exemplo, demonstrando uma lista de clientes prestigiosa ou planos concretos para atrair esses clientes.

De acordo com as regras do USCIS, um trabalhador estrangeiro é considerado qualificado para prestar serviços em uma ocupação especializada se ele:

1. possui um diploma de bacharelado ou superior nos EUA, exigido para ingresso na ocupação especializada, de uma faculdade ou universidade credenciada;
2. possui um diploma estrangeiro considerado equivalente a um diploma de bacharelado ou superior nos EUA, exigido para ingresso na ocupação especializada;
3. possui licença estadual irrestrita, registro ou certificação que o autoriza plenamente a exercer a ocupação e a atuar imediatamente nessa ocupação no estado do emprego pretendido ou
4. possui educação, treinamento especializado e experiência equivalentes ao treinamento adquirido com a obtenção de um diploma de bacharelado ou superior nos EUA na área.

Sim, as regras de imigração exigem que um trabalhador estrangeiro seja capaz de cumprir imediatamente as atribuições de sua ocupação especializada em relação a qualquer exigência estadual de licenciamento aplicável a profissionais da área. Normalmente, é necessário obter uma licença permanente para que uma pessoa empregada em uma área em que é exigida licença se qualifique para o status H-1B. No entanto, em alguns casos, um estado permitirá que um profissional exerça plenamente sua profissão com uma licença temporária, e essas licenças serão aceitas pela USCIS.

Antes que uma petição possa ser protocolada no USCIS para qualificar o trabalhador estrangeiro como uma pessoa atuando em ocupação especializada para fins do H-1B, o empregador deve primeiro protocolar uma Certificação de Condição Laboral no DOL, na qual deve fazer várias declarações exigidas. Depois que o Departamento do Trabalho certificar a LCA, o empregador solicitará a autorização do Serviço de Cidadania e Imigração (USCIS) para obter aprovação para empregar um trabalhador estrangeiro sob o status H-1B para que trabalhadores estrangeiros possam ser contratados.

Há duas coisas que um empregador deve fazer antes de protocolar uma LCA:

1. Primeiro, o empregador realiza ações preliminares antes de protocolar uma solicitação junto ao DOL. Ele deve determinar o salário prevalecente para o cargo usando um dos seguintes:
   • Solicitar que seja feita uma determinação de salário prevalecente pelo Centro Nacional de Salário Prevalecente e Suporte (NPWHC) (em ou após 1º de janeiro de 2010).
   • Usar uma taxa estabelecida em um acordo de negociação coletiva;
   • Usar uma determinação para a ocupação e a área emitida sob a Lei Davis-Bacon (DBA);
   • Usar uma determinação para a ocupação e a área emitida sob a Lei de Contratos de Serviços McNamara-O’Hara (SCA);
   • Usar uma pesquisa conduzida por uma fonte independente e autorizada; ou
   • Usar outra fonte legítima de informações, incluindo o Centro de Dados Online do OFLC.
   As regras do DOL afirmam que “o empregador não é obrigado a usar nenhuma metodologia específica para determinar o salário prevalecente.” As regras afirmam, no entanto, que, se existir um acordo de negociação coletiva entre um sindicato e o empregador que contenha uma taxa salarial aplicável à ocupação, essa taxa deve ser considerada o salário prevalecente.
2. O empregador também deve informar os trabalhadores dos EUA sobre a intenção de contratar um trabalhador estrangeiro, afixando o formulário ETA 9035E da LCA preenchido, para o cargo. A afixação deve ocorrer no período de 30 dias anterior à data em que a solicitação de condições de trabalho é apresentada ao DOL. A afixação pode ocorrer por um de dois métodos: cópia impressa ou aviso eletrônico. O aviso em cópia impressa deve ser entregue ao representante de negociação coletiva dos trabalhadores na ocupação ou, se não houver representante de negociação coletiva, deve ser afixado por 10 dias consecutivos em pelo menos dois locais visíveis em cada local de trabalho onde qualquer não imigrante H-1B, H-1B1 ou E-3 será empregado. A distribuição pode ser por qualquer meio pelo qual o empregador normalmente se comunica com seus funcionários, incluindo publicações eletrônicas (por exemplo, e-mail, quadro de avisos e página inicial do site). Uma cópia da LCA também deve ser fornecida a cada trabalhador não imigrante que trabalhe de acordo com essa LCA.

Uma determinação de salário prevalecente será válida para protocolo por um período de noventa dias a um ano após a emissão pelo Centro Nacional de Salário Prevalecente e Suporte (NPWHC). O empregador deve protocolar sua LCA dentro do período de validade especificado no formulário. O empregador tem a opção de solicitar uma redeterminação enviando documentação complementar, por exemplo, uma fonte salarial alternativa. O empregador também pode contestar a determinação de salário prevalecente solicitando revisão pelo diretor do NPWHC.

Sim, um empregador pode solicitar revisão de uma PWD (ou uma redeterminação) dentro de dez dias da data de emissão. Um empregador também pode solicitar revisão da BALCA da decisão do NPWHC dentro de trinta dias corridos a partir da data da decisão.

Sim. Sob a política atual do DOL, o empregador pode optar por ignorar completamente a determinação do NPWHC se discordar dessa determinação e usar um dos outros métodos para estabelecer o salário prevalecente.

As regras do DOL definem uma fonte independente e autorizada como uma “associação, organização ou outra entidade semelhante profissional, empresarial, comercial, educacional ou governamental” que tenha expertise reconhecida em um campo ocupacional.

O uso de fontes independentes e autorizadas também deve estar em conformidade com os critérios estabelecidos nas regras da LCA e na orientação sobre salário prevalecente de novembro de 2009. No caso de uma investigação, o empregador precisará justificar o uso da fonte salarial alternativa de acordo com esses padrões.

Não, não há exigência de afixação de aviso.

Há uma exigência de aviso. O empregador deve informar os trabalhadores dos EUA sobre a intenção de contratar um trabalhador estrangeiro fornecendo aviso do protocolo da LCA ao representante de negociação coletiva, se houver, ou, se não houver representante de negociação coletiva, afixando o aviso de protocolo em dois locais visíveis nos estabelecimentos do empregador, ou fornecendo aviso eletrônico. O aviso deve ser fornecido em ou dentro do período de 30 dias antes da data em que a solicitação de condições de trabalho é apresentada ao DOL.

A notificação pode ocorrer por um de dois métodos: cópia impressa ou aviso eletrônico. O aviso em cópia impressa deve ser entregue ao representante de negociação coletiva dos trabalhadores na ocupação ou, se não houver representante de negociação coletiva, deve ser afixado por 10 dias consecutivos em pelo menos dois locais visíveis em cada local onde qualquer não imigrante será empregado. O aviso também pode ser fornecido por qualquer meio eletrônico pelo qual o empregador normalmente se comunica com seus funcionários (por exemplo, e-mail, quadro de avisos e página inicial do site).

Para obter aprovação do status H-1B, o empregador deve primeiro protocolar uma Solicitação de Condições de Trabalho (LCA), Formulário ETA 9035 ou Formulário ETA 9035E, junto ao Departamento do Trabalho. O empregador deve declarar que fará isso:

1. Pagar aos trabalhadores não imigrantes pelo menos o salário prevalecente local ou o salário efetivo do empregador, o que for maior; pagar por tempo improdutivo em certas circunstâncias; e oferecer benefícios na mesma base que para trabalhadores dos EUA;
2. Fornecer condições de trabalho para trabalhadores H-1B que não afetem adversamente as condições de trabalho de trabalhadores em funções semelhantes;
3. Não empregar um trabalhador H-1B em um local onde esteja ocorrendo uma greve ou lockout na classificação ocupacional e notificar a ETA sobre qualquer greve ou lockout futuro; e
4. Em ou dentro de 30 dias antes da data em que a LCA é protocolada junto à ETA, fornecer aviso da intenção do empregador de contratar trabalhadores H-1B. O empregador deve fornecer esse aviso ao representante de negociação coletiva dos trabalhadores na ocupação na qual o trabalhador H-1B será empregado. Se não houver representante de negociação coletiva, o empregador deve afixar esses avisos em locais visíveis no(s) local(is) de trabalho pretendido(s), ou fornecê-los eletronicamente.

As LCAs devem ser enviadas eletronicamente por meio do Sistema do Portal iCERT do Departamento. O sistema do Portal iCERT está disponível em: http://iCERT.doleta.gov. As únicas duas exceções para o protocolo eletrônico são deficiência física e falta de acesso à internet.

Os empregadores que enviarem LCAs pelo Sistema do Portal iCERT podem esperar uma resposta em até sete dias úteis, a menos que haja imprecisões óbvias.

A certificação H-1B é válida para o período de emprego indicado na Solicitação de Condição de Trabalho (LCA), especificamente o Formulário ETA 9035E, por até três anos.

Um trabalhador estrangeiro pode permanecer em status H-1B por um período contínuo máximo de seis anos, a menos que o USCIS conceda uma prorrogação. Após o H-1B expirar, o trabalhador estrangeiro deve permanecer fora dos EUA por um ano antes que outra petição H-1B possa ser aprovada. Certos trabalhadores estrangeiros com solicitações de certificação trabalhista ou petições de visto de imigrante em andamento por períodos prolongados podem permanecer em status H-1B além do limite normal de seis anos, em incrementos de um ano.

O número de novos vistos que podem ser emitidos a cada ano está sujeito a um teto. Os vistos H-1B têm um teto de 65.000 durante um ano fiscal; outros 20.000 estão disponíveis para aqueles indivíduos que obtiveram um mestrado ou grau superior em uma instituição de ensino superior dos EUA.

O empregador deve pagar ao trabalhador pelo menos a mesma taxa salarial paga a outros funcionários com experiência e qualificações semelhantes ou o salário prevalecente local para a ocupação na área de emprego, o que for maior. O salário prevalecente é definido como a taxa média de salários paga a trabalhadores em funções semelhantes na área de emprego pretendida. “Em funções semelhantes” é definido nesse contexto como trabalhadores com empregos substancialmente comparáveis na classificação ocupacional na área de emprego pretendida.

Sim. Um cônjuge ou filho solteiro de uma pessoa com status de visto H-1B pode obter um visto H-4. Indivíduos com status de visto H-4 não podem trabalhar nos Estados Unidos, mas podem frequentar a escola.

O empregador deve pagar ao trabalhador pelo menos a mesma taxa salarial paga a outros funcionários com experiência e qualificações semelhantes ou o salário prevalecente local para a ocupação na área de emprego, o que for maior. A taxa de salário efetivo é o salário que está sendo pago a outros indivíduos “com experiência e qualificações semelhantes para o emprego específico em questão.” As regras do DOL (Departamento do Trabalho dos EUA) especificam os fatores para determinar o que constitui “experiência e qualificações semelhantes”: experiência, qualificações, educação, responsabilidade e função no trabalho, conhecimento especializado e “outros fatores comerciais legítimos”, como distinções profissionais ou recebimento de prêmios internacionais.

Um empregador dependente de H-1B é, em geral, aquele cujos trabalhadores H-1B representam 15% ou mais da força de trabalho total do empregador. Limiares diferentes se aplicam a empregadores menores. Empregadores dependentes de H-1B que desejem contratar apenas trabalhadores H-1B que recebam pelo menos US$ 60.000 por ano ou tenham mestrado ou grau superior em uma especialidade relacionada ao emprego podem ser isentos dessas regras adicionais.

Empregadores dependentes de H-1B e empregadores violadores intencionais devem declarar os três elementos a seguir, que tratam de não substituição e recrutamento de trabalhadores dos EUA:

1. O empregador não substituirá nenhum trabalhador dos EUA em funções semelhantes dentro de 90 dias antes ou depois de solicitar status H-1B ou uma prorrogação de status para qualquer trabalhador H-1B;
2. O empregador não colocará nenhum trabalhador H-1B empregado de acordo com a LCA no local de trabalho de outro empregador, a menos que o empregador primeiro faça uma verificação de boa-fé sobre se o outro empregador substituiu ou pretende substituir um trabalhador dos EUA em funções semelhantes dentro de 90 dias antes ou depois da colocação do trabalhador H-1B; e
3. O empregador, antes de solicitar status H-1B para qualquer trabalhador estrangeiro de acordo com uma LCA H-1B, tomou medidas de boa-fé para recrutar trabalhadores dos EUA para o trabalho para o qual o trabalhador estrangeiro é buscado, com salários pelo menos iguais aos oferecidos ao trabalhador H-1B. Além disso, o empregador oferecerá o trabalho a qualquer trabalhador dos EUA que se candidate e seja igualmente ou mais qualificado do que o trabalhador H-1B. Essa declaração não se aplica se o trabalhador H-1B for um “trabalhador prioritário”.

A Lei de Recuperação e Reinvestimento dos EUA de 2009 exige que todos os destinatários de fundos federais sob o Capítulo 13 da Lei do Federal Reserve ou do Programa de Alívio de Ativos Problemáticos da Lei de Estabilização Econômica de Emergência de 2008 que queiram contratar trabalhadores H-1B façam as declarações exigidas de um empregador dependente de H-1B listadas acima.

Cada empregador que busca um não imigrante H-1B, H-1B1 ou E-3 tem várias responsabilidades:

1. O empregador deverá enviar uma Solicitação de Condições de Trabalho (LCA) preenchida no Formulário ETA 9035E ou no Formulário ETA 9035 (se for concedida permissão especial) da maneira prescrita pelos regulamentos. Ao preencher e assinar a LCA, o empregador concorda com várias declarações sobre as responsabilidades do empregador, incluindo salários e benefícios e condições de trabalho fornecidos a trabalhadores dos EUA e aos trabalhadores não imigrantes.
2. O empregador deverá disponibilizar a LCA e a documentação de suporte necessária para exame público no principal local de negócios do empregador nos EUA e/ou no local de trabalho dentro de um dia útil após a data em que a LCA for protocolada junto à ETA.
3. O empregador pode enviar uma cópia da LCA aprovada ao Serviços de Cidadania e Imigração dos EUA (USCIS) com uma petição preenchida (Formulário I-129 do USCIS) solicitando classificação H-1B ou H-1B1.
4. O empregador não deverá permitir que o trabalhador não imigrante comece a trabalhar até que o USCIS conceda ao trabalhador autorização para trabalhar nos EUA para esse empregador.
5. O empregador deverá manter documentação para cumprir seu ônus da prova quanto à validade das declarações feitas em sua LCA e à exatidão das informações fornecidas, caso tal declaração ou informação seja contestada.

Atualmente, os regulamentos do H-1B exigem que um empregador dos Estados Unidos estabeleça que tem uma relação empregador-empregado em relação ao beneficiário, conforme indicado pelo fato de que pode contratar, pagar, demitir, supervisionar ou de outra forma controlar o trabalho de qualquer funcionário desse tipo. Além de demonstrar que existirá uma relação válida de empregador-empregado entre o peticionário e o beneficiário, o peticionário deve continuar a cumprir todos os requisitos para uma petição H-1B, incluindo:

1. estabelecer que o beneficiário está vindo temporariamente aos Estados Unidos para trabalhar em uma ocupação especializada;
2. demonstrar que o beneficiário é qualificado para prestar serviços na ocupação especializada; e
3. protocolar uma Solicitação de Condições de Trabalho (LCA) específica para cada local onde o beneficiário prestará serviços.

O USCIS avaliará se o peticionário tem o “direito de controlar” o emprego do beneficiário, como quando, onde e como o beneficiário executa o trabalho. Os fatores a serem considerados incluem a forma e a extensão em que o peticionário realmente supervisiona o beneficiário; o direito do peticionário de controlar o trabalho diário e o produto do trabalho do beneficiário; e o direito do peticionário de contratar, pagar e demitir o beneficiário. Os adjudicadores analisarão a totalidade das circunstâncias ao tomar uma decisão sobre se a relação empregador-empregado existe.

Os peticionários precisarão fornecer documentação detalhada da relação de emprego. Particularmente em casos em que o beneficiário será designado para locais de trabalho de terceiros (cliente), os empregadores precisarão documentar cuidadosamente que ele, e não o cliente, terá o direito de supervisionar, direcionar e revisar o trabalho do estrangeiro e encerrar seu emprego. Também será necessário anexar um itinerário detalhado com informações sobre os vários locais de trabalho.

Os documentos listados no memorando são apenas exemplos de evidências que estabelecem o direito do peticionário de controlar o emprego do beneficiário. A menos que um documento seja exigido pelos regulamentos, isto é, um itinerário, um peticionário pode fornecer documentos com valor probatório semelhante. Um peticionário pode enviar uma combinação de quaisquer documentos que estabeleçam suficientemente que a relação exigida entre o peticionário e o beneficiário existe. Um peticionário deve explicar como os documentos que está fornecendo estabelecem a relação. Os adjudicadores revisarão e ponderarão todas as evidências enviadas para determinar se foi estabelecida uma relação empregador-empregado qualificadora.

Os trabalhadores H-1B recebem os seguintes benefícios:

1. O empregador deve fornecer ao trabalhador uma cópia da LCA.
2. O empregador deve pagar ao trabalhador pelo menos a mesma taxa salarial paga a outros funcionários com experiência e qualificações semelhantes ou o salário prevalecente local para a ocupação na área de emprego, o que for maior.
3. O empregador deve pagar por tempo improdutivo causado pelo empregador ou pela falta de licença ou permissão do trabalhador.
4. O empregador deve oferecer ao trabalhador benefícios adicionais na mesma base que a seus outros funcionários.
5. O empregador não pode exigir que o trabalhador pague uma penalidade por deixar o emprego antes de qualquer data acordada. No entanto, essa restrição não impede o empregador de buscar “indenizações prefixadas” de acordo com a lei estadual relevante.

Trabalhadores H-1B que perdem seus empregos devem encontrar outro empregador para peticionar em seu nome, mudar para um status de imigração diferente ou retornar ao seu país de origem.

Em geral, não. Um estrangeiro H-1B pode ser o beneficiário de uma solicitação de certificação trabalhista, uma petição de visto de imigrante, uma solicitação de ajuste de status ou tomar outras medidas rumo ao status de Residente Permanente Legal sem afetar o status H-1B. A lei de imigração dos EUA permite dupla intenção para aqueles em status H-1B. Isso significa que uma pessoa pode permanecer em status de não imigrante H-1B, mesmo que a pessoa pretenda se tornar residente permanente. Enquanto a solicitação de residência permanente estiver pendente, você pode continuar viajando e trabalhando em status de visto H-1B.